重點摘要
- 董事對公司負注意義務與忠實義務（公司法第 23 條），違反致公司受損須賠償；執行業務違反法令致他人受損，與公司負連帶賠償責任。
- 董事會決議造成損害時，參與決議的董事都要負責，表示異議且有紀錄者免責（公司法第 193 條）。
- 刑事風險主要是財報不實、特別背信、非常規交易（證交法第 171 條，3～10 年）及違法資金貸與、背書保證（第 174 條，1～7 年）。
- 獨立董事「沒參與」不等於「沒責任」：財報不實採過失推定，未盡監督義務仍須依比例賠償；投保中心還可代位起訴或訴請解任。
- 自保關鍵：積極監督＋留痕（質詢、要資料、記載反對意見），並善用 D&O 保險。
擔任董事、獨立董事，是榮譽，也是責任。近年重大金融案件中，董事——尤其是被期待扮演「守門人」的獨立董事——被追究責任的情形屢見不鮮。很多人以為「我沒有參與經營、只是掛名」就能免責，這其實是最危險的誤解。以下依公司法、證券交易法與法院見解，說明董事的法律責任、刑事風險、誰可以追究董事，以及如何自保。
一、董事對公司負有哪些義務？
依公司法第 23 條，董事執行職務應忠實執行業務並盡善良管理人的注意義務；違反致公司受損須負賠償責任，執行業務違反法令致他人受損時，與公司負連帶賠償責任；為自己或他人為違反義務的行為，股東會得將所得視為公司所得（歸入權）。
- 善良管理人注意義務：做決策時要盡到一個謹慎、專業之人應有的注意，不能草率、放任。
- 忠實義務：以公司利益為優先，不得把自己或第三人的利益放在公司之上（例如利益衝突交易、自我交易、竊取公司機會）。
- 實質董事也要負責：未掛名但實質執行董事業務或實質控制公司人事、財務、業務經營而指揮董事者，與董事同負民事、刑事及行政罰責任（公司法第 8 條第 3 項）。
董事責任與競業禁止、歸入權的進一步說明，見公司負責人的責任有哪些？。
二、董事會決議造成公司損害，個別董事要負責嗎？
要。董事會執行業務應依照法令、章程及股東會決議，決議違反而致公司受損時，參與決議的董事對公司負賠償責任；但經表示異議的董事，有紀錄或書面聲明可證者，免其責任（公司法第 193 條）。
董事會執行業務，應依照法令章程及股東會之決議。董事會之決議，違反前項規定，致公司受損害時，參與決議之董事，對於公司負賠償之責；但經表示異議之董事，有紀錄或書面聲明可證者，免其責任。
這一條就是董事「留痕」的法律依據：對有疑慮的議案，只在會議上口頭反對還不夠，必須要求將異議載入議事錄，或另以書面聲明。
三、董事會面臨哪些刑事風險？
在金融與公司治理領域，董事最常見的刑事風險是財報不實、特別背信或侵占、非常規交易（證券交易法第 171 條第 1 項，3 年以上 10 年以下），以及違反法令、章程或逾越授權將公司資金貸與他人、以公司資產為他人擔保或背書致公司重大損害（第 174 條第 1 項第 8 款，1 年以上 7 年以下）。
| 罪名 | 條文 | 要件重點 | 法定刑 |
|---|---|---|---|
| 財報不實 | 證交法第 171 條第 1 項第 1 款 | 申報或公告的財報有虛偽或隱匿，且具重大性 | 3～10 年 |
| 非常規交易 | 第 171 條第 1 項第 2 款 | 使公司為不利益交易且不合營業常規，致公司重大損害 | 3～10 年 |
| 特別背信、侵占 | 第 171 條第 1 項第 3 款 | 違背職務或侵占公司資產，致公司損害達 500 萬元 | 3～10 年；達 1 億元者 7 年以上 |
| 違法貸與資金、背書保證 | 第 174 條第 1 項第 8 款 | 違反法令、章程或逾越董事會授權，將資金貸與他人或以公司資產擔保、保證、背書，致公司重大損害 | 1～7 年 |
董事若參與其中，或明知有異常卻未阻止、未表示反對，都可能被一併追究。各罪的要件詳見財報不實有什麼刑事責任？與特別背信與非常規交易差在哪？。
四、獨立董事：不是「顧問」，而是「守門人」
獨立董事的價值在於以獨立、專業的立場監督經營層、把關重大交易與財務資訊。設有審計委員會的公司，審計委員會由全體獨立董事組成（證交法第 14 條之 4），年度財報、內控制度、重大資產交易、資金貸與與背書保證、會計師委任等事項，都須經審計委員會同意（第 14 條之 5）。法律對獨立董事的期待是「積極監督」，不是「被動掛名」。
我常以「孤獨的守門人」形容獨立董事：當其他人都說沒問題時，願意多問一句、留下一個紀錄，往往就是責任的分水嶺。臺灣高等法院也明白指出，獨立董事、獨立監察人並未因其身分而限制監督權責，仍應就財報不實負推定過失的比例賠償責任（臺灣高等法院 104 年度金上字第 12 號判決）。沉默，有時就是風險。
五、財報不實：董事的推定過失與比例責任
依證交法第 20 條之 1，財報主要內容虛偽或隱匿時，董事、監察人、經理人採過失推定，須證明「已盡相當注意，且有正當理由可合理確信內容無虛偽或隱匿」才能免責；因過失致損害者，依責任比例賠償。
- 責任比例：法院依董監事的職位、參與程度與期待可能性定其比例，曾有判決分別認定 30%、20%、10%（臺灣桃園地方法院 109 年度金字第 56 號判決）。
- 未參與該期財報者：地方法院曾認定未參與某一季財報審核的董事，就該季不負責任（臺灣新北地方法院 106 年度金字第 8 號判決）。
- 求償時效：自知有得受賠償之原因時起 2 年、自買賣之日起 5 年（證交法第 21 條）。
六、誰可以追究董事的責任？
公司本身、符合持股條件的股東（代表訴訟），以及投資人保護中心。投保中心對上市、上櫃、興櫃公司的董事，可請求公司提起訴訟，30 日內不提起時自行代位起訴，不受公司法第 214 條持股限制；還可訴請法院裁判解任，解任事由不限於起訴時任期內發生。
- 股東代表訴訟：繼續六個月以上、持有已發行股份總數 1% 以上的股東，得書面請求監察人（或審計委員會）為公司對董事提起訴訟；30 日內不提起，股東得自行為公司起訴（公司法第 214 條）。
- 投保中心代位訴訟：董事有違反證交法第 20 條、第 155 條、第 157 條之 1、第 171 條第 1 項第 2、3 款，或執行業務重大損害公司、違反法令章程的重大事項時，投保中心得請求公司起訴，公司 30 日內不提起者，投保中心得為公司提起訴訟，並可對已卸任的董事提起（投保法第 10 條之 1 第 1 項第 1 款）。
- 裁判解任：投保中心得訴請法院裁判解任董事、監察人，解任事由不以起訴時任期內發生者為限；解任確定後三年內不得擔任上市、上櫃、興櫃公司董監事（同條第 1 項第 2 款、第 8 項）。
七、獨立董事、董事如何自保？
盡職治理不只是保護公司，也是保護自己：積極取得資訊、對有疑慮的議案表達意見並載入會議紀錄、確認公司投保董監事責任保險，以及察覺重大異常時儘早諮詢律師。
- 積極取得資訊：對重大交易主動要求完整資料，不懂就問，必要時要求引入外部專業意見（會計師、律師、獨立專家）。
- 留痕：對有疑慮的議案明確表達意見，並要求將質疑或反對意見載入會議紀錄（公司法第 193 條）——這是日後證明已盡注意義務的關鍵證據。
- 善用董監事責任保險（D&O）：確認公司有投保且保障範圍足夠，但故意行為通常不在承保範圍。
- 及早求助：一旦察覺財報、資金或交易出現重大異常，儘早諮詢律師，評估應否辭任、如何留存證據與因應；辭任不當然免除任內的責任。
八、被追究責任時，該注意什麼？
民事與刑事的攻防重點不同：民事要舉證自己已盡相當注意，刑事則看有無故意與參與。整理任內的會議紀錄、質詢紀錄與取得的資料，是兩個程序共同的基礎。
- 整理任職期間的紀錄：出席、發言、異議、要求補充資料的紀錄。
- 確認責任期間：就任與卸任日期、各期財報通過的時點。
- 檢視保險條款：通知保險公司的期限與承保範圍。
- 由律師評估：可參考收到地檢署傳票怎麼辦？。
